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2009年司法考试行政法评析及27题解析
作者:三校名师… 文章来源:SINA 点击数: 更新时间:2009-9-28 19:01:00

  C。市公安局所在地的法院对本案有管辖权

  D。省公安厅所在地的法院对本案有管辖权

  答案:C。

  《行政诉讼法》第17条:“行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。经复议的案件,复议机关改变原具体行政行为的,也可以由复议机关所在地人民法院管辖。”C正确,D错误。

  《行政诉讼法》第25条:“经复议的案件,复议机关决定维持原具体行政行为的,作出原具体行政行为的行政机关是被告;复议机关改变原具体行政行为的,复议机关是被告。”

  ★传统高频考点——第三人、被告与一般地域管辖多题涉及。

  47.某市工商局发现,某中外合资游戏软件开发公司生产的一种软件带有暴力和色情内容,决定没收该软件,并对该公司处以三万元罚款。中方投资者接受处罚,但外方投资者认为处罚决定既损害了公司的利益也侵害自己的权益,向法院提起行政诉讼。下列哪一选项是正确的?

  A。外方投资者只能以合资公司的名义起诉

  B。外方投资者可以自己的名义起诉

  C。法院受理外方投资者起诉后,应追加未起诉的中方投资者为共同原告

  D。外方投资者只能以保护自己的权益为由提起诉讼

  答案:B。

  《行诉法解释》第15条:“联营企业、中外合资或者合作企业的联营、合资、合作各方,认为联营、合资、合作企业权益或者自己一方合法权益受具体行政行为侵害的,均可以自己的名义提起诉讼。”

  ★此题题干四个选项与我特B不8题一致,我题中只是将合资公司具体化为硕泽公司,而外方具体化为港方——泽慧公司。

  48.某区公安分局以蔡某殴打孙某为由对蔡某拘留十日并处罚款500元。蔡某向法院起诉,要求撤销处罚决定和赔偿损失。一审法院经审理认定处罚决定违法。下列哪一选项是正确的?

  A。蔡某所在地的法院对本案无管辖权

  B。一审法院应判决撤销拘留决定,返还罚款500元、按照国家上年度职工日平均工资赔偿拘留十日的损失和一定的精神抚慰金

  C。如一审法院的判决遗漏了蔡某的赔偿请求,二审法院应当裁定撤销一审判决,发回重审

  D。如蔡某在二审期间提出赔偿请求,二审法院可以进行调解,调解不成的,应告知蔡某另行起诉

  答案:D。

  A选项错误的依据是《行诉法解释》第9条第2款:“行政机关基于同一事实既对人身又对财产实施行政处罚或者采取行政强制措施的,被限制人身自由的公民、被扣押或者没收财产的公民、法人或者其他组织对上述行为均不服的,既可以向被告所在地人民法院提起诉讼,也可以向原告所在地人民法院提起诉讼,受诉人民法院可一并管辖。”

  B选项错误因为现行国家赔偿法框架下不支持精神损害赔偿。

  C、D选项的依据是《行诉法解释》第71条:“原审判决遗漏了必须参加诉讼的当事人或者诉讼请求的,第二审人民法院应当裁定撤销原审判决,发回重审。

  原审判决遗漏行政赔偿请求,第二审人民法院经审查认为依法不应当予以赔偿的,应当判决驳回行政赔偿请求。

  原审判决遗漏行政赔偿请求,第二审人民法院经审理认为依法应当予以赔偿的,在确认被诉具体行政行为违法的同时,可以就行政赔偿问题进行调解;调解不成的,应当就行政赔偿部分发回重审。

  当事人在第二审期间提出行政赔偿请求的,第二审人民法院可以进行调解;调解不成的,应当告知当事人另行起诉。”所以,C选项错误,D选项正确。

  ★A选项为多题中强调的人身权、财产权共诉的案件原告所在地法院才有管辖权。

  49.2001年5月李某被某县公安局刑事拘留,后某县检察院以证据不足退回该局补充侦查,2002年11月李某被取保候审。2004年,县公安局撤销案件。次年3月,李某提出国家赔偿申请。县公安局于2005年12月作出给予李某赔偿的决定书。李某以赔偿数额过低为由,于2006年先后向市公安局和市法院赔偿委员会提出复议和申请,二者均作出维持决定。对李某被限制人身自由的赔偿金,应按照下列哪个年度的国家职工日平均工资计算?

  A.2002年度

  B.2003年度

  C.2004年度

  D.2005年度

  答案:C。

  最高人民法院关于人民法院执行《中华人民共和国国家赔偿法》几个问题的解释第六条:“赔偿法第二十六条关于“侵犯公民人身自由的,每日的赔偿金按照国家上年度职工日平均工资计算”中规定的上年度,应为赔偿义务机关、复议机关或者人民法院赔偿委员会作出赔偿决定时的上年度;复议机关或者人民法院赔偿委员会决定维持原赔偿决定的,按作出原赔偿决定时的上年度执行。”

  ★此题与我特B单选第30题考点一致。

  50.关于地方政府机构设置和编制管理,下列哪一选项是正确的?

  A。政府机构编制管理机关实行省以下垂直管理体制

  B。地方政府在设置机构时应当充分考虑财政的供养能力

  C。县级以上政府的行政机构可以要求下级政府设立与其业务对口的行政机构

  D。地方事业单位机构设置和编制管理办法,由国务院机构编制管理机关审核发布

  答案:B。

  《地方各级人民政府机构设置和编制管理》第4条“地方各级人民政府的机构编制工作,实行中央统一领导、地方分级管理的体制。“所以,A错误。

  《地方各级人民政府机构设置和编制管理》第6条第2款规定:“县级以上各级人民政府应当建立机构编制、人员工资与财政预算相互制约的机制,在设置机构、核定编制时,应当充分考虑财政的供养能力” 所以,B选项正确。

  关于C选项,该条例第7条规定:“县级以上各级人民政府行政机构不得干预下级人民政府行政机构的设置和编制管理工作,不得要求下级人民政府设立与其业务对口的行政机构。”故而该选项错误。

  D选项错误的依据是《地方各级人民政府机构设置和编制管理》第29条:“地方的事业单位机构和编制管理办法,由省、自治区、直辖市人民政府机构编制管理机关拟定,报国务院机构编制管理机关审核后,由省、自治区、直辖市人民政府发布。事业编制的全国性标准由国务院机构编制管理机关会同国务院财政部门和其他有关部门制定。”

  ★A的排除是明显的,省以下垂直管理的五个一直带领考生背诵。C选项强调了国务院机构不能给自己“找腿“【国务院条例24条】

  二、多选题(80-90)22分

  80.关于具体行政行为的成立和效力,下列哪些选项是错误的?

  A。与抽象行政行为不同,具体行政行为一经成立即生效

  B。行政强制执行是实现具体行政行为执行力的制度保障

  C。未经送达领受程序的具体行政行为也具有法律约束力

   

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