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试卷四试题

第一部分：简析题。本部分共五题，75分。

一、（本题15分）

村民陈某在耕田时拣到一匹马，并牵回家饲养，同时等待马的主人来认领。事隔一年，仍未有人来认马，陈某也要搬到县城里居住，经人介绍，陈某将马在县交易所以市场价格卖给了邻村的赵某，但卖马时陈某并未说明马是他人的。几天后，马的主人郭某来找陈某认领马。

问题：

1．陈某饲养马的过程中，陈某与郭某之间构成什么民事法律关系?

2．如果在陈某饲养过程中，马脱逃，但陈某已采取了足够的防护措施，陈某是否应对马的脱逃承担相应民事责任?为什么?

3．如果陈某拣到马后故意隐蔽信息，意在占有，与郭某构成什么民事法律关系?

4．在第3题的情况下，如郭某来要马，陈某不给，则陈某与郭某之间产生何种民事法律关系?

5．本案中，赵某能否取得马的所有权?为什么?

6．如果陈某卖马时向赵某说明马是拣到的，但赵某仍支付相当价款，郭某能否向赵某要求取回马?为什么?

二、（本题12分）

2004年3月，A市甲公司与B市乙公司在商品展销会上签订了一份成衣购销合同。合同约定：甲公司为乙公司提供一批优质成衣，总价款50万元，由甲公司代办托运，货到付款。并约定违约金为合同价款的10％。8月16日，甲公司将货物交乙公司指定的承运人A市铁路运输公司运输。8月18曰，火车行至B市边界，由于突发泥石流，这批货物全部被洪水冲走。9月1日，甲公司向乙公司催要货款。乙公司以未收到货物为由，拒绝付款，并要求甲公司支付违约金，并赔偿其因此受到的损失。甲公司提出其已将货物交给承运人，责任应该由承运人负担。A市铁路运输公司也多次向乙公司索要运费。为此，三方争执不下。乙公司于是向B市人民法院起诉。

问题：

1．该批成衣由甲公司办理了托运手续后，甲公司是否还要承担货物毁损灭失的风险?

2．假如法院判令乙公司向甲公司支付货款，这样的判决是否正确?

3．假如该批货物并未损失，只是由于甲公司交货迟延，致使乙公司错过了销售旺季，不得不低价销售，损失5．5万元。那么在甲公司支付了5万元的违约金后，乙公司能否继续要求甲公司赔偿?为什么?

4．对该批货物的损失，A市铁路运输公司是否应该承担赔偿责任?其支付运费的请求应否予以支持?

5．如果双方在合同中还约定了定金15万元，定金合同是否有效?

6．依民事诉讼法的有关规定，B市人民法院是否拥有管辖权?为什么?

三、（本题16分）

案情：甲、乙、丙三人相约设立一有限责任公司生产服装，约定甲出资100 万元，其出资构成为：人民币 30 万元，甲的劳务作价 20 万元，土地使用权作价 50 万元。乙以其拥有的服装类注册商标“红星”出资，评估价为 100 万元。丙以机器厂房出资，评估价为50 万元。经商定，三人决定分期缴纳出资，第一期缴纳注册资本的 12％，由甲以货币缴纳。其余分三年缴清。若公司已成立，组织结构为：由甲乙丙三人组成董事会，其中甲担任董事长。同时约定不设立监事会，由乙为执行监事，丙为总经理。在公司运营中，甲从不召集董事会，独揽公司经营大权。 并通过与其弟戊签定原料供应合同， 以高出市场价5 倍的价格买入面料，并长期占用公司原料款累计达 80 万元。同时，为帮助解决其弟戊资金需求问题，私自以公司名义为其向银行贷款 50 万元提供了担保。

问题：

1．公司出资存在哪些问题？

2．若丙想召开董事会，决议甲的不当行为，可通过何种途径进行？

3．丙可否以诉讼方式追究甲的责任？若可以，应按何种方式进行？

4．若丙想转让股权以退出公司，应按何种方式进行？

5．若无人购买丙的股权时，则丙可通过何种方式维护自己的合法权益？

四、(本题20分)

家住甲市A区的周大与家住甲市B区的周二是亲兄弟，2004年5月二人的叔叔病逝，遗嘱中叔叔将其位于甲市C区的房屋三间赠与两兄弟，但并未具体区分两人各得几间。2004年6月两兄弟在办理房地产转移手续时发现三间房屋已被住所地位于甲市D区的星星公司侵占作为其在C区的销售点。周大周二遂对星星公司提起诉讼。星星公司聘请了吴达为诉讼代理人。诉讼过程中，吴达在星星公司法人代表在场的情况下承认了周大周二为三间房屋的所有者，星星公司法人代表对此并未发表意见。一审法院判决星星公司应归还三间房屋中的一间归周大，归还另外两间归周二所有。周大对星星公司应归还三间房屋无异议，但对自己仅获得其中一间而周二却获得两间不服，遂提起上诉。二审法院维持了原判。判决生效后，星星公司迟迟不归还房屋，周大周二只得向法院申请强制执行。执行过程中，星星公司发现短期内直接执行该三间房屋会严重影响公司在C区的正常销售，遂以自己在甲市E区的厂房为担保向法院提出了暂缓执行的申请，并得到了周大周二的同意，法院决定暂缓执行18个月。但在暂缓执行期间，周大、周二发现星星公司已将其在E区厂房卖给其他公司。

问题：

1．何地法院对本案具有诉讼管辖权？

2．吴达对周大、周二是三间房屋所有者的承认是否有效？为什么？

3．假设吴达曾因故意伤害被判处有期徒刑3年。他是否有资格作为本案的诉讼代理人？

4．二审程序中，本案各方当事人的诉讼地位应怎样确定?

5．假设本案一审过程中，案外人程祥以周大、周二叔叔生前已将三间房屋中的一间赠与自己为由参

与到诉讼中来，那么程祥是否可以对本案提起管辖权异议？

6．假设二审过程中，二审法院发现一审法院遗漏了周大、周二要求星星公司赔偿二人房屋损耗费的

诉讼请求，二审法院应如何处理？（2分）

7．法院裁定暂缓执行期限为18个月，是否符合法律规定？为什么？

8．周大、周二发现星星公司已将其E区厂房卖给其他公司后，应采取什么措施维护自己的权益？