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法硕刑法学基础班笔记---刑法分则(3)
作者:slschool 文章来源:slschool 点击数: 更新时间:2007-8-20 20:47:07
 

国家工作人员概念:本法所称国家工作人员,是指国家机关中从事公务的人员。

国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员,以及其他依照法律从事公务的人员,以国家工作人员论。

(注意:村长不是国家工作人员)

     司法工作人员概念:指有侦查、检查、审判、监管职责的工作人员

公共财产概念:本法所称公共财产,是指下列财产:

    (一)国有财产;

    (二)劳动群众集体所有的财产;

    (三)用于扶贫和其他公益事业的社会捐助或专项基金的财产。

    在国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用或运输中的私人财产,以公共财产论。

 

贪污罪: corruption国家工作人员利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或以其他手段非法占有公共财物的,是贪污罪。

受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员,利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或以其他手段非法占有国有财物的,以贪污论。

与前两款所列人员勾结,伙同贪污的,以共犯论处。

国家工作人员在国内公务活动或对外交往中接受礼物,依照国家规定应当交公而不交公,数额较大的依贪污论

对犯贪污罪的,根据情节轻重,分别依照下列规定处罚:

①个人贪污数额在10万元以上,处十年以上或无期,可以并处没收财产;情节特别严重的,处死刑,并处没收财产。

②个人贪污数额在5万元以上不满10万元,处五年以上,可以并处没收财产;情节特别严重,处无期,并处没收财产。

③个人贪污数额在五千元以上不满5万元的,处一年以上七年以下;情节严重的,处七年以上十年以下。个人贪污数额在五千元以上不满1万元,犯罪后有悔改表现、积极退赃的,可以减轻处罚或免予刑事处罚,由其单位或上级行政处分

④个人贪污数额不满五千元,情节较重的,处二年以下或拘役;情节较轻的,由其单位或上级行政处分。

对多次贪污未经处理的,按照累计贪污数额处罚。

☆注意:①主体:特殊主体:国家工作人员+受托管理国有财产的人员

        ②主观方面:故意,并具有非法占有的目的

        ③客观方面:利用职务之便

        ④客体:职务廉洁性、公共财产(公款or公物)

        ⑤收礼物是贪污;收回扣、手续费是受贿

 

挪用公款罪:public money国家工作人员利用职务上的便利,挪用公款归个人使用,进行非法活动的,或挪用公款数额较大、进行营利活动的,或挪用公款数额较大、超过三个月未还的,是挪用公款罪,处五年以下有期或拘役;情节严重的,处五年以上有期。挪用公款数额巨大不退还的,处十年以上有期或无期。

挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的,从重处罚。

☆注意:①客观方面:利用职务之便,3种情形; ②主观方面不以占有为目的,以归个人使用为目的 ③客体只是公款+特定款物,客体不包括公物。

 

受贿罪: bribe国家工作人员利用职务上的便利,索取他人财物的,或非法收受他人财物,为他人谋取利益的,是受贿罪。

国家工作人员在经济往来中,违反国家规定,收受各种名义的回扣、手续费,归个人所有的,以受贿论处。

国家工作人员利用本人职权或地位形成的便利条件,通过其他国家工作人员职务上的行为,为请托人谋取不正当利益,索取请托人财物或收受请托人财物的,以受贿论处。

对犯受贿罪的,根据受贿所得数额及情节,依照贪污罪的规定处罚。索贿的从重处罚

☆注意:①主体:国家工作人员

        ②主观方面:故意

        ③客体:国家工作人员职务廉洁性

        ④客观方面:a利用职务之便,索贿,索贿的构成犯罪并不以为他人谋利益为必要条件

                    b利用职务之便,非法收受他人财物,为他人谋取利益的

                    c在经济往来中,违反国家规定,收受各种名义的回扣、手续费,归个人所有的(经济往来中+违规+收回扣,归个人)

                    d利用本人职权或地位形成的便利条件,通过其他国家工作人员职务上的行为,为请托人谋取不正当利益,索取请托人财物或收受财物的(利用职权or地位的条件+谋不正当利益)

⑤ 于公司企业人员受贿罪区:主体,客体,客观方面不同

⑥ 于贪污区:行为对象:注意受贿罪的对象不限于公共财产

国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体,索取、非法收受他人财物,为他人谋取利益,情节严重的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,处五年以下有期或拘役。

前款所列单位,在经济往来中,在帐外暗中收受各种名义的回扣、手续费的,以受贿论,依照前款的规定处罚

 

行贿罪: 为谋取不正当利益,给予国家工作人员以财物的,是行贿罪。

在经济往来中,违反国家规定,给予国家工作人员以财物,数额较大的,或违反国家规定,给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的,以行贿论处。

因被勒索给予国家工作人员以财物,没有获得不正当利益的,不是行贿。

行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的,可以减轻处罚或免除处罚。

☆注意:①主观方面:故意,并且具有谋取不正当利益的目的

        ②行贿对象:国家工作人员

 

巨额财产来源不明罪:国家工作人员的财产或支出明显超过合法收入,差额巨大,本人不能说明来源合法的。

 

例题:☆国企会计取钱,将10000据为己有,谎称钱被抢劫,问犯何罪? (不是诈骗! 是贪污)(客观方面:窃取、骗取、侵吞)

      ☆知道or应知是公款而使用的,不是共犯 (若教唆指使or共同策划那就是挪用公款罪的共犯了)

      ☆国有保险公司经理指使他人虚报事故,自己虚假理赔骗取20万,什么罪?(!不是诈骗,是贪污罪)

 

渎职罪

渎职罪,是指国家机关工作人员在公务活动中滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊、妨害国家管理活动,致使公共财产或国家人民的利益遭受重大损失的行为

主体:除个别犯罪(故意泄露国家秘密罪),都是国家机关工作人员(区别于国家工作人员)

主观方面:多为故意;  特殊:玩忽职守罪为过失

客体:国家机关正常活动

客观方面:

 

玩忽职守罪:国家机关工作人员玩忽职守,致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的。

☆注意:①主体:国家机关工作人员,(一般国家工作人员不能成为主体)

        ②主观方面:过失

        ③客观方面:严重不负责任,玩忽职守,要求致使重大损失(主要表现为不作为)

 

故意泄露国家秘密罪:国家机关工作人员or非国家机关工作人员违反国家保密法规定,故意泄露国家秘密,情节严重的行为

☆注意:①主体:一般是国家机关工作人员,个别非国家机关工作人员也可

        ②客体:国家保密制度,(区别于间谍,为境外提供情报罪客体国家安全)

③客观方面:a要求情节严重才犯罪

            b不要求泄露给特定对象(区别于间谍,为境外提供情报罪)

 

徇私枉法罪:枉法裁判罪: 司法工作人员徇私枉法、徇情枉法,对明知是无罪的人而使他受追诉、对明知是有罪的人而故意包庇不使他受追诉,或在刑事审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判的,

在民事、行政审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判,情节严重的,

司法工作人员贪赃枉法,有前两款行为的,同时又构成受贿罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚

☆注意:①两罪区别:a发生场合不同(刑vs民、行政); b行为所指对象不同(犯罪嫌疑人vs.当事人) c构成犯罪条件不同(枉法裁判要求情节严重为要件,而徇私枉法罪无此要求)

        ②主体:特殊主体-司法工作人员

        ③客观方面:利用司法职务之便

 

私放在押人员罪:司法工作人员私放在押的犯罪嫌疑人、被告人或罪犯的,

☆注意:①要求利用职务之便(没有用,则以脱逃罪共犯论)②行为的3个对象(罪犯、被告人、犯罪嫌疑人)③特殊主体

 

刑罚的体系和种类 

刑罚

管制

拘役

有期徒刑

无期徒刑

死刑

 

限制一定人身自由

短期剥夺人身自由

一定期限剥夺人身自由

 

 

期限

3个月-2年

1月-6月

6月-15年

 

 

数罪并罚最长

3年

1年

20年

 

 

执行机关

公安

公安

监狱或其它

 

 

羁押一日抵刑期

2日

1日

1日

 

 

如剥夺政治权利(公安执行)

若独立适用1-5

剥夺政治权利刑期和管制相等,同时起算

主刑执行完毕后开始计算,1-5年

主刑执行完毕后开始计算,1 -5年

减为有期,剥3-10年

若由死缓减为有期,剥3-10年

 

1 管制应该遵守的规定(与缓刑和假释相比较)

2 死刑适用的限制:4

3 适用死缓的两个条件、死缓执行期满的3种处理方法及适用条件:

4 罚金的适用方式和执行方式:

5 剥夺政治权利适用对象:3  (应当)危害国家安全/判死或无期的  (可以)严重暴力犯罪,严重破坏社会秩序

6 剥夺哪些政治权利?  4类 \选举\当官\当老板领导\言论,出版,集会,结社,游行示威的权利


附:量 刑 情 节 表

应当从重

1.      教唆不满18岁的人犯罪

2.      累犯

3.      走私罪,武装掩护走私的

4.      强奸罪,奸淫不满14岁幼女的

5.      非法拘禁罪,具有殴打和侮辱情节的

6.      非法拘禁罪,主体是国家机关工作人员的

7.      诬告陷害罪,主体是国家机关工作人员的

8.      司法工作人员犯刑讯逼供罪,致人重伤死亡的

9.      招摇撞骗罪,冒充人民警察的

10.   利用未成年人走私贩卖运输制造毒品或向未成年人出售毒品的

11.   因走私贩卖运输制造毒品和非法持有毒品被判刑又犯罪的

12.   旅馆、饮食服务业、文化娱乐业、出租汽车业负责人犯组织卖淫罪

13.   挪用公款罪,挪用用于救灾、扶贫、移民、优抚款的

14.   受贿罪,其中索贿的

可以从轻或减轻处罚

1.     尚未完全丧失辨认和控制自己行为能力的精神病人犯罪的

2.     未遂犯

3.     被教唆人没有犯被教唆的罪,对于教唆人

4.     犯罪后自首的

5.     犯罪后有立功表现的

可以从轻减轻或免除处罚

盲人、又聋又哑的人、预备犯

可以减轻或免除处罚

1.   在外国犯罪,已经在外国受过刑罚处罚的

2.   犯罪后有重大立功表现的

3.   行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的

4.   介绍贿赂人在被追诉前主动交待介绍贿赂行为的

5.   个人贪污5000-10000,犯罪后有悔改表现,积极退赃的

可以免除处罚的情节

犯罪后自首,犯罪又较轻的

应当从轻或减轻处罚

14-18人犯罪

应当减轻处罚

造成损害的中止犯

应当从轻减轻或免除处罚

从犯

应当减轻或免除处罚

1.      防卫过当

2.      避险过当

3.      胁从犯

4.      犯罪后自首又有重大立功表现的

应当免除处罚

没有造成损害的中止犯

 

犯罪主体中

已满14,不满18岁的:应当从轻或减轻处罚

尚未完全丧失辨认和控制自己行为能力的精神病人犯罪的:可以从轻或减轻处罚

盲人或又聋又哑的人犯罪的:可以从轻减轻或免除处罚            

故意犯罪停止形态中

犯罪预备:可以从轻减轻或免除处罚

犯罪未遂:可以从轻或减轻处罚

犯罪中止:如果造成损害,应当减轻处罚

如果没造成损害,应该免除处罚

共同犯罪中

从犯:应当从轻减轻或免除处罚

胁从犯:应当减轻或免除处罚

教唆犯:被教唆人没有犯被教唆的罪,教唆人可以从轻或减轻处罚

教唆不满18岁的人的,从重处罚

正当防卫和紧急避险中

防卫过当or避险过当的:应当减轻或免除处罚

量刑考虑情节中

累犯:从重处罚

自首:可以从轻或减轻处罚,犯罪较轻的可以免除处罚

立功:一般立功可以从轻或减轻处罚,重大立功可以减轻或免除处罚

自首又有重大立功表现:应当减轻或免除处罚

刑法分则中

3条可以从轻或减轻处罚:①行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的  ②介绍贿赂人在被追诉前主动交待介绍贿赂行为的 ③个人贪污5000-10000,犯罪后有悔改表现,积极退赃的

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